也談「大陸法」

最近梁愛詩批評香港人不懂大陸法，由香港人一手造成中港法律矛盾，於是梁小姐好心叫大家好好學習一下大陸法云云。

之不過要是大家認真聽她說，真的都跑去研究的話，相信又是另一宗對阿爺添煩添亂的倒米事件也。所謂「習慣法與大陸法的分歧」，這又是另一個由「語言偽術」所引起的「偽命題」。各位港燦如果照足梁小姐的指點去想辦法解決「中港法律分歧」，只怕進一步暴露原來這只是另一場「望文生義」、自作多情的鬧劇而已。對於真正要化解中港法律分歧，只怕只會亂上加亂。

中國大陸所實施的法制自有其一套，可別要混為一談，指鹿為馬說那就是《大陸法》。

梁小姐所謂的「大陸法」，是指「大陸行的那一套法律」，不是指  Continental Law。後者貨真價實那一套之所以慣稱為《大陸法》是因為那是「歐洲大陸行的那一套法律」。那是法國大革命才搞出來的東西，不是歐陸原本已有的那一套封建法律，更加與大陸那一套風牛馬不相及。由1789年法國大革命席捲歐洲而廣為採用，因此稱之為《大陸法》。

我讀得書少，但也知道無謂糾纏於「望文生義」的無聊爭拗。我在法國讀書的那一間學校，創辦人正是法國皇帝拿破崙；而教我歐洲憲法的，是法國駐歐議會的法律顧問。套用阿 Q 的邏輯，那叫「進過幾回城….見過城裡的煎魚」唄。所以對於這個「三尺三寸寬的木板做成的凳子」，叫「長凳」，還是「條凳」…隨他媽的便。反正書本都攤在圖書館裡，又沒有人拿槍指着你不許翻閱的嘛。

Continental Law 又稱 Code Law, 意謂「成文法」，以相對分別於英倫三島所慣用的「習慣法」 Common Law, 又可稱為「不成文法」。

主要分別在於習慣法是「炒雜錦」，由歷史累積而成，並無一套完整的憲法性文件來設定總體法律設計框架。因此習慣法只有「憲制性文件」，constitutional document, 而沒有一套成文憲法 Constitution. 因此永遠是「後法優於前法」，後立的法律一定凌駕前立的法律；而裁定那一套法律為之適用，只能由法庭來決定。於是有所謂「司法解釋權」全在法院，習慣法就是這樣來的噢。

要是大眾都覺得法院判案有問題又怎麼辦? 修改法律囉，由法律規定法院判案要根據修訂後的法律條文囉。這個邏輯不難明白嘛。這叫三權分立。

當然，自從英國加入歐盟之後，起碼在1972年簽訂歐盟條約後，歐洲憲法的規範也相應引入到英國。但也不要以為這會顛覆了英國的習慣法，因為那也是基於相同的炒雜錦邏輯，在歐盟條約相關的法律限制下，要以歐洲司法解釋為準而已。英國法庭還是我行我素的。也又不見得歐洲人會叫英國造成「英歐法律矛盾」云云?

而真正的《大陸法》是建基於《人權宣言》，經由成文憲法是用來體現和實施人權的。於是乎有一個挺有趣的現象，就是全民授權組成的國民議會可以訂定法律，但法庭有權以「違反憲法」來加以否決；至於在甚麼情況之下才能運用否決權? 那是建基於「三權分立」，由法院按憲法裁決的先例作出判決的。

假如大眾都覺得法院的裁決有問題，可以怎麼辦? 修改憲法囉。之不過那要涉及全民公投，可不是那麼好玩的耶。比之於英倫三島的習慣法，的確多了不少繁文縟節。但同樣也是有個譜的。而且對於「人權」的保障、「三權分立」的原則以至「憲法的超然地位」，全部都有規有矩，那管你是甚麼政黨當權執政，政府和行政機構不得違法也。

至於《人權宣言》能否「被否決」? 這個問題才是有趣噢：大家想想囉。哈哈。

鏡頭一轉，中國大陸所行的那一套叫做什麼才對呢?

那叫《蘇維埃》。

首先那是沒有「三權分立」的；第二，沒有「全民議會」這會事，那是因為有一套東西叫做「民主集中制」；而更加沒有所謂「違憲」的概念，因為有一個東西叫做「主權機構」《人民代表大會》，可以隨時「修憲」而無需「公投」。而當然也沒有所謂「法律解釋權在法院」這回事啦。還別忘了，更有一個「司法程序」叫「兩審終審制」，而沒有「最終上訴」或者「司法覆核」這回事。至於「人權宣言」有沒有? 自己查查看囉。

也又別嫌我嘮叨啦，反正只要方向正確，答案不難找出來的，就算我講的全是「廢嗡」吧，拿個證據出來指證我錯囉….你有本事的話。書本都攤在書架上嘛。

《大陸法》不是《蘇維埃》，我說的。

後補一點：《大陸法》的基本原則是「主權在民」。因此即使是要國民「顧全大局」，仍絕對不能跳過人權底綫來走捷徑。大家還記得「歐盟」是如何完成統一的嗎?  就是在1991年各成員國簽訂《馬城條約》之後，由於涉及各成員國要在其國內憲法上接受歐盟憲法的凌駕性地位，因此每個成員國必須按其國內憲法進行修改憲程序。這個程序，要到2007年的修訂案《里斯本條約》推出才總算完成。之前一些小國例如丹麥，以及一些大國例如法國、荷蘭，也先後在其國內的修憲程序不能通過而令致歐洲的統一進程受阻。但這種統一過程，即使是如何意義重大，也不能不配合和尊重每一個成員國的修憲程序、而每一個成員國也不能不尊重每一個國民的公投權利。這才叫做「主權在民」，這個才是《大陸法》的本質。不是隨便安一個名字叫某某東西是《大陸法》就是「說了算」。

《中華人民共和國》行的那套法律制度叫做「蘇維埃」，這一點是事實，沒有所謂對與錯或者需要批判的地方。認識和承認這個事實才開始談愛國也未遲。否則所愛是何國也說得不清不楚，這只能算是「老點」。據聞有些無知少女以為援交是拍拖的，自己誤會只能算你是個白痴；不過假如一個白痴連援交和拍拖也不能分辨清楚，還「一片好心­」地鼓勵其他人去「拍拖」，那叫「送羊入虎口」，相信各位色狼一定開心死了。